Представительство в ФАС России по вопросу о включении в РНП

Основания для включения в РНП

Включение в РНП возможно в следующих случаях, предусмотренных законодательством:

1. Уклонение от заключения контракта (ч. 2 ст. 104 Закона № 44-ФЗ, ч. 6 ст. 5 Закона № 223-ФЗ). Происходит, когда победитель закупки не подписал контракт в установленные сроки или не предоставил обеспечение исполнения контракта. Или когда участник не направил подписанный контракт или банковскую гарантию в сроки, указанные в документации о закупке.

2. Односторонний отказ заказчика от исполнения контракта (ч. 2 ст. 104 Закона № 44-ФЗ). Когда Заказчик расторг контракт в одностороннем порядке из-за существенного нарушения условий со стороны поставщика, подрядчика или исполнителя (например, просрочка поставки, выполнение работ ненадлежащего качества, отказ от выполнения обязательств).

3. Расторжение контракта в судебном порядке (ч. 2 ст. 104 Закона № 44-ФЗ, ч. 6 ст. 5 Закона № 223-ФЗ). Это происходит, когда государственный Контракт расторгнут по решению суда по инициативе заказчика в связи с существенным нарушением условий (например, систематическое неисполнение обязательств, поставка товаров, не соответствующих техническому заданию).

4. Иные нарушения в рамках Закона № 223-ФЗ. В силу специфики этого закона, провозглашающего большую свободу Заказчику, речь идёт о нарушении условий закупки, предусмотренных положением о закупке заказчика, если это может привести к включению в РНП по решению ФАС.

Процедура рассмотрения дела в ФАС

Рассмотрение дела о включении в РНП в ФАС проходит в несколько этапов:

1. Подача сведений заказчиком. По 44-фз Заказчик обязан в течение 3 рабочих дней уведомить ФАС о факте уклонения от заключения контракта или одностороннего расторжения контракта (ч. 4 ст. 104 Закона № 44-ФЗ). Сведения включают информацию о нарушении, копии контракта, документы, подтверждающие нарушение (например, уведомление об одностороннем отказе, акты о выявленных недостатках).

2. Уведомление участника. ФАС направляет участнику закупки уведомление о дате, времени и месте рассмотрения дела о включении в РНП (п. 13 Правил ведения РНП, утв. Постановлением Правительства РФ № 1211 от 22.11.2012). Уведомление должно быть направлено способом, обеспечивающим подтверждение получения (например, заказным письмом или через ЕИС). Неполучение уведомления до заседания является нарушением процедуры и может служить основанием для оспаривания решения.

3. Рассмотрение дела. ФАС проводит заседание комиссии, в ходе которого рассматривает представленные заказчиком сведения, а также объяснения и доказательства участника закупки. Участник вправе присутствовать на заседании, предоставлять письменные и устные возражения, представлять документы, подтверждающие отсутствие недобросовестности или нарушение процедуры со стороны заказчика или ФАС.

4. Принятие решения. ФАС выносит решение о включении или невключении в РНП в течение 5 рабочих дней с момента получения сведений от заказчика (ч. 8 ст. 104 Закона № 44-ФЗ). Решение может сопровождаться предписанием, обязательным для исполнения (например, исключить участника из РНП или обязать заказчика устранить нарушения). Решение публикуется в Единой информационной системе (ЕИС) в сфере закупок.

Доказательства для защиты в ФАС

Для того, чтобы как можно более успешно обеспечить не включение в РНП участник должен предоставить убедительные доказательства отсутствие недобросовестности. Необходимо доказать, что:

• Контракт не был заключён по вине заказчика (например, заказчик предложил контракт с ценой ниже предложенной участником, не предоставил необходимые документы или доступ к объекту).

• Также возможно, что участник предпринимал меры для заключения или исполнения контракта (например, направил протокол разногласий, обеспечил поставку товара, предоставил банковскую гарантию). Или расторжение контракта было необоснованным (например, заказчик не доказал существенность нарушений), Заказчик не соблюдал порядок одностороннего отказа (например, не направил уведомление о расторжении или не предоставил участнику срок для устранения нарушений, ст. 95 Закона № 44-ФЗ).

• Контракт не был заключён или исполнен по другим независящим от участника основаниям. Надо отметить что это понятие шире форс-мажора и участник может избежать включения в РНП даже в отсутствие доказательств форс-мажора. Так нередко классифицировались COVID-ограничения, так же это может быть следствием действий или бездействия оператора электронной площадки и т.д. Но это не универсальное основание, нарушение сроков со стороны субпродрядчика вряд ли будет расценено как независящее от вас обстоятельство.

• Другое основание: нарушение не является существенным (например, просрочка вызвана действиями заказчика или форс-мажором).

Исходя из этого предоставляются доказательства отсутствия недобросовестности:

• Документы закупки: Протокол разногласий, заявка участника, проект контракта, подтверждающий ошибки заказчика (например, несоответствие цены или условий). Протокол подведения итогов повторной закупки, подписанный контракт с другим участником.

• Переписка с заказчиком: Письма, уведомления, запросы, подтверждающие намерение участника заключить или исполнить контракт.

• Документы, подтверждающие исполнение: Счёт-фактура, платёжное поручение, договор поставки, товарная накладная, спецификация, свидетельствующие о наличии товара или готовности выполнить работы.

• Доказательства технических проблем: Справка провайдера об отсутствии доступа к ЕИС, уведомление заказчику о технической ошибке и мерах по её устранению.

• Доказательства вины заказчика: Распечатка из ЕИС, подтверждающая отказ заказчика от заключения контракта, или документы, указывающие на непредоставление материалов, доступа или согласований. Справка банка о задержке выдачи банковской гарантии из-за ошибок заказчика (например, неуказание размера обеспечения в проекте контракта).

• Иные обстоятельства: Сертификаты соответствия, письма производителя, подтверждающие соответствие товара требованиям закупки, проведённые раннее успешные закупки так же могут служить причиной не рассматривать Вас как систематического нарушителя. Немаловажным также является отзыв заказчика, подтверждающий отсутствие претензий.

• И т.д.

Юридическое сопровождение в ФАС

Представительство в ФАС требует профессиональной юридической поддержки, включающей:

1. Анализ ситуации:

• Изучение документов закупки, контракта, переписки с заказчиком, решения ФАС и обстоятельств дела.

• Оценка законности действий заказчика и ФАС, а также перспектив оспаривания.

2. Подготовка доказательственной базы:

• Сбор документов, подтверждающих отсутствие недобросовестности или нарушение процедуры (переписка, акты, скриншоты из ЕИС, платёжные документы).

• Подготовка письменных объяснений и возражений с ссылками на нормы закона (ст. 104 Закона № 44-ФЗ, ст. 5 Закона № 223-ФЗ, п. 13 Правил ведения РНП).

3. Представительство на заседании:

• Участие юриста в заседании комиссии ФАС, устное изложение позиции, представление доказательств и ответы на вопросы.

• Аргументация в пользу исключения из РНП на основании отсутствия недобросовестности или процедурных нарушений.

4. Подготовка к судебному обжалованию:

• Если ФАС вынесет решение о включении в РНП, юрист подготовит заявление в арбитражный суд, включая ходатайство о приостановлении действия решения, если его исполнение может затруднить защиту прав.

5. Консультации по минимизации рисков:

• Рекомендации по взаимодействию с заказчиком, соблюдению сроков и процедур, а также предотвращению репутационных и финансовых потерь.

Судебное обжалование решения ФАС

Если ФАС принимает решение о включении в РНП, участник может обжаловать его в арбитражном суде:

1. Срок подачи заявления:

• 3 месяца с момента, когда участнику стало известно о нарушении его прав (ч. 4 ст. 198 АПК РФ). Срок исчисляется с даты получения решения ФАС или публикации в ЕИС.

• Если срок пропущен по уважительной причине (например, позднее уведомление), можно подать Ходатайство о восстановлении срока.

2. Составление заявления:

• Заявление подаётся в арбитражный суд по месту нахождения органа ФАС (ст. 35 АПК РФ) и включает (ч. 1 ст. 199 АПК РФ):

• Наименование суда.

• Сведения об истце (наименование, адрес, ИНН для юрлиц; Ф.И.О., место жительства, данные регистрации для ИП).

• Наименование и адрес органа ФАС.

• Реквизиты оспариваемого решения (название, номер, дата).

• Описание нарушенных прав и законных интересов.

• Ссылки на законы, которым не соответствует решение (например, ст. 104 Закона № 44-ФЗ, п. 13 Правил ведения РНП).

• Требование о признании решения незаконным.

• Приложения: копия решения ФАС, документы закупки, доказательства (переписка, акты), документ об уплате госпошлины, выписка из ЕГРЮЛ/ЕГРИП (не старше 30 дней), доверенность представителя.

3. Ходатайство о приостановлении действия решения:

• Подаётся в составе заявления или отдельно для предотвращения исполнения решения ФАС (ч. 2 ст. 90 АПК РФ). Необходимо обосновать, почему исполнение решения может затруднить защиту прав (например, ограничение участия в торгах).

• Ходатайство в электронном виде подписывается усиленной квалифицированной электронной подписью (ч. 3 ст. 199 АПК РФ).

4. Порядок подачи:

• Заявление подаётся в бумажном виде (по почте или в канцелярию суда) или в электронном виде через портал госуслуг или систему электронного документооборота (ч. 7 ст. 4, ч. 1 ст. 125 АПК РФ).

• Копии заявления и документов направляются лицам, участвующим в деле, с сохранением подтверждения отправки.

5. Рассмотрение дела:

• Суд принимает заявление в течение 5 дней, вынося определение о возбуждении дела (ст. 127 АПК РФ).

• Суд признаёт решение ФАС незаконным, если оно не соответствует закону или нарушает права заявителя, либо отказывает в удовлетворении требований (ч. 2, 3 ст. 201 АПК РФ).

6. Исполнение решения суда:

• Решение суда о признании акта ФАС недействительным подлежит немедленному исполнению или исполнению в указанные сроки (ч. 7 ст. 201 АПК РФ).

Основания для оспаривания включения в РНП

Участник закупки может оспаривать решение ФАС о включении в РНП, если доказано:

1. Отсутствие недобросовестности и несущественность нарушения.

2. Нарушение процедуры ФАС. Уведомление о заседании не было направлено или получено участником после его проведения (п. 13 Правил ведения РНП). Члены комиссии ФAS отсутствовали на заседании (например, участвовали в другом судебном процессе, что подтверждается картотекой арбитражных дел). ФАС не рассмотрела представленные участником доказательства или нарушила порядок рассмотрения дела. В качестве доказательств можно привести: почтовое уведомление, подтверждающее, что извещение о заседании получено после его проведения; сведения из картотеки арбитражных дел, указывающие на отсутствие членов комиссии ФАС на заседании (ч. 2 ст. 41 Закона № 135-ФЗ "О защите конкуренции"); документы, подтверждающие, что ФАС не рассмотрела представленные участником доказательства.

Последствия включения в РНП и важность защиты

Включение в РНП ограничивает участие в закупках на 2 года, что может привести к:

• Потере возможности участия в государственных и корпоративных закупках.

• Репутационным и финансовым потерям.

• Ограничению деловой активности, особенно для компаний, зависящих от государственных контрактов.